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内容大纲
法律方法既是法学研究的基本问题,亦是法律人必备的实践技艺。本书深入浅出地讲述了法律方法的理论要义,逐次展示出如何运用法律方法,可称精要:
法律判断的过程是什么样的?
什么是建构小前提、大前提的方法?
如何理解法律行为?
怎样适用法律原则?
如何得出法律结论?
本书编排新颖,图文并茂,结构严整,便利教学:
章前提纲领,列出本章问题与要义;
文中分析了七十多个案例,并运用五十多幅图表说明理论难点;
章后备有推荐文献、阅读案例等,作为进阶指引;
辅以精选法谚,助人体味;另附幽默小品,亦堪一乐;
书后附有教学参考大纲和方案,且配有教案PPT,方便教师教学参考。 -
作者介绍
郑永流,法学博士,中国政法大学中欧法学院教授,博士生导师,中国政法大学教学指导委员会副主任。主讲课程:法理学、法社会学、比较法总论、法律方法论、法律与经济。主要研究领域:法哲学、法社会学、人权法。 -
目录
导言 法律方法与法律人
1 何谓法律人
2 法律人为定分止争而生
3 法律方法与判断者的价值立场
4 法律方法与法治
5 本书体系、体例与使用建议
第一章 认识法律方法
1 法律方法的发生
1-1 事实与规范不对称
1-2 事实与规范不对称的原因
2 法律方法及其体系
2-1 法律方法是法律应用中的方法
2-2 法律方法的体系
3 法律方法的功能
3-1 方法改变前提,前提改变结论,结论改变行为
3-2 功能发生的机理
4 各部门法有自己的方法吗?
4-1 宪法的特点及方法
4-2 刑法、民法和行政法方法之比较
5 法律方法是法定的吗?
5-1 中国法的解释条款
5-2 奥地利、意大利、德国民法典的解释条款
6 法律方法论
6-1 法律方法的性质
6-2 学界实务界关于法律方法的范围的理解
7 法律方法与“法学方法”
7-1 称谓
7-2 法学方法与法律方法的关系
7-3 统合法律方法与法学方法
7-4 法律方法论与法学
8 法律方法与法律思维
8-1 思维
8-2 法律思维
8-3 法律思维的要义
第二章 法律判断形成的过程
1 处理事实和提出案件问题
1-1 处理事实
1-2 提出案件问题
2 寻找规范
2-1 法源
2-2 法源的顺序
3 分析事实构成
3-1 规范
3-2 法律规则及结构
3-3 法律原则及类型
4 建构大前提
5 涵摄
5-1 含义
5-2 涵摄的过程
6 作出结论
7 六步法在事实与规范的不同关系中的应用
第三章 法律判断形成的基础方法
1 何谓基础方法
1-1 推论与亚推论
1-2 推论——引出必然性结论
1-3 亚推论——引出或然性结论
1-4 “实质推理”非推理而是权衡
2 演绎
2-1 演绎的过程:从一般到特殊
2-2 演绎结论的确定性
2-3 演绎发生的时间
2-4 演绎的类型
3 归纳
3-1 归纳的过程:从特殊到一般
3-2 归纳的功用:一般规则的获取
3-3 归纳的局限性:归纳不完全
4 设证
4-1 设证的过程:从特殊经由一般到特殊
4-2 设证的功用:确定思考方向
4-3 假设原因
5 小结
5-1 演绎为推论,归纳和设证是亚推论
5-2 演绎、归纳和设证的风险度
6 类比
6-1 类比不是推论而是彼此比较
6-2 类比的造法性
6-3 类比与比喻、归纳
6-4 类比与归纳、设证、演绎协同作用
7 论证
7-1 论证的含义与法律论证的目的
7-2 法律论证的对象
7-3 法律论证的类型
7-4 论证与其他方法
8 诠释
8-1 诠释非方法
8-2 诠释与解释
8-3 诠释与论证、推论
第四章 建构小前提的方法
1 冤假错案源于事实不清
2 建构小前提的过程
2-1 “评价”
2-2 “求真”
2-3 建构小前提的方法的类型
3 生活事实归入法律事实的方法:解释/诠释方法
3-1 前理解
3-2 诠释循环与等置
3-3 对生活事实的解释
3-4 具体的法律审查
4 求物质性之真的方法
4-1 查明
4-2 证明
4-3 推定
5 求言辞之真的方法
5-1 认定言辞证据的工作方法
5-2 认定言辞证据的逻辑方法
第五章 理解法律行为的方法
1 法律行为的双重性质
2 法律行为的不同含义
2-1 法理学上的含义
2-2 民法上的含义
2-3 行政法上的含义
3 民法中法律行为的理解方法
3-1 意思表示的理解方法的标准
3-2 意思表示的理解对象
3-3 民事行为和商事行为的意思认定
3-4 意思表示的理解方法
4 对合同的理解的特别问题
4-1 法律解释与合同理解
4-2 格式条款和格式合同的理解
4-3 合同漏洞的填补
4-4 遗嘱的理解
5 行政行为的解释
5-1 行政行为的解释立场与方法
5-2 行政解释行为举例
5-3 对行政行为的解释举例
第六章 大前提的建构及方法(一)——有法律规定的情形
1 法律规定不明确——法律解释
1-1 法律解释的对象——法律文本
1-2 法律解释的目的——确定立法者的原意
1-3 确定立法者原意的方法——法律解释及体系构成
2 字义解释
2-1 限制解释
2-2 扩张解释
2-3 字义解释的疑难
3 体系解释
3-1 体系解释的根据
3-2 体系解释的规则
4 历史解释
5 主观目的解释
5-1 主观目的与客观目的及其冲突
5-2 如何获得主观目的
5-3 主观目的解释的结果
6 解释方法的位阶关系
6-1 法院的意见
6-2 立法解释与立法、司法解释之间的位阶关系
7 客观目的探究
7-1 客观目的探究的发生条件
7-2 什么是客观目的和如何论证
7-3 客观目的探究的结果
8 法律修正及方法
8-1 明显的内容错误
8-2 条文编排疏忽
9 正当违背法律
第七章 大前提的建构及方法(二)——无法律规定的情形
1 何谓法律漏洞
1-1 含义
1-2 为何有法律漏洞
2 法律漏洞的类型
2-1 原初漏洞与继发漏洞
2-2 私法漏洞与公法漏洞
3 有类似的规范参照——类比
3-1 个别类比
3-2 整体类比
3-3 轻重相举
3-4 扩张解释与类比
4 无类似的规范参照——法律补充
4-1 习惯法补充
4-2 法官法补充
4-3 法理、学说补充
5 事项列举穷尽——反向推论
5-1 反向推论适用的原理
5-2 反向推论适用的条件
6 填补法律漏洞方法的选择和总结
第八章 大前提的建构及方法(三)——法律原则、一般条款和不确定概念的适用方式
1 法律原则
1-1 法律原则的特征
1-2 法律原则之功用
2 原则的类型
2-1 制定法外原则
2-2 制定法内原则
3 原则与规则的比较及关系
4 原则的适用
4-1 适用条件
4-2 制定法外原则的适用
4-3 制定法内原则的适用
5 原则之间的冲突及解决
5-1 原则冲突及冲突类型
5-2 冲突的解决方法
6 一般条款
6-1 含义
6-2 区别
6-3 一般条款的适用
7 不确定概念
7-1 不确定概念实例
7-2 不确定概念的分类
7-3 不确定概念与法律漏洞
7-4 不确定概念的适用方式
第九章 作出法律结论的方法
1 演绎前的等置
2 法律结论由演绎得出
2-1 在载人汽车中盗窃案
2-2 泸州遗产继承案
3 法律方法体系大观
4 判决只是一种意见
5 案例分析示例
附录一
第一部分 索引
一、术语索引
二、图表索引
三、重要案例及所涉主题索引
第二部分 法律解释的文件
附录二 教学参考材料
一、《法律方法》教学方案
二、课堂讨论案例选
三、学生作业选:陈×诉上海市杨浦区民政局双重国籍婚姻撤销案
四、2012年《法律方法》课程总结
五、课堂讲授PPT
第一版后记
第二版说明
第三版说明
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