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内容大纲
本书从宪法领域切入探讨了“法的渊源”这一法学基本范畴。要走出目前宪法学讨论的僵局,就要回归到更为一般的法理论层面,但法理学界对于“法的渊源”概念的讨论同样纷乱复杂。为破解乱局,就要先厘定法源理论的视角、定位与任务,后澄清“法的渊源”的性质与类型。在法理论的层面上,法源理论是一种以法的适用为视角的宏观理论,旨在划定司法裁判活动之依据的“适格”来源的范围及相应的表现形式,以及确定这些不同表现形式的层级或适用顺序。相应地,法的渊源指的是法律适用过程中裁判依据的来源,在法律论证中发挥着权威理由的角色。它包括法的效力渊源(规范性权威)与认知渊源(非规范性权威)两种类型,后者要获得前者的认可并与之相结合才能发挥作用。由此可以对当代中国法的诸“渊源”的法源地位进行准确分析。在此基础上,就可以明确“宪法渊源”的含义及其与相关范畴的区分,并对中国宪法渊源“出场”的情形和类型进行分析。 -
作者介绍
雷磊,中国政法大学“钱端升学者”、教授、博士生导师,国家万人计划青年拔尖人才入选者。德国基尔大学、海德堡大学、瑞士弗里堡大学访问学者。主持国家社科基金项目、教育部重大课题、北社科重大项目数项,参与国家社科基金、教育部、司法部重大项目十数项。在《中国社会科学》《法学研究》《中国法学》等刊物发表论文一百余篇,独立出版专著5部,独著或合著教材5部,译著18部。 -
目录
引言:从宪法领域开始
第一章 中国学界的讨论现状
第一节 宪法学界的讨论现状
一、宪法渊源的含义
二、宪法渊源的类型
第二节 法理学界的讨论现状
一、法的渊源的含义
二、法的渊源的分类
第二章 法源理论的视角与性质
第一节 法源理论的视角
一、本体论的视角
二、认识论的视角
第二节 法源理论的性质
第三章 法源理论的双重任务
第一节 外部任务
第二节 内部任务
一、内部任务Ⅰ
二、内部任务Ⅱ
第三节 法的渊源与效力理论
一、两者的区分
二、两者的联系
第四章 法的渊源的性质
第一节 原因还是理由?
一、裁判的原因与理由
二、作为理由的法源
第二节 权威理由还是实质理由?
一、实质理由与权威理由
二、作为权威理由的法源
第三节 规范性权威与非规范性权威
一、规范性权威
二、非规范性权威
第五章 法的渊源的类型
第一节 效力渊源与认知渊源
一、效力渊源
二、认知渊源
三、两种渊源的关系
第二节 新二分法的比较优势
一、一般优势
二、个别优势
第三节 当代中国法的诸“渊源”的地位分析
一、当代中国法的效力渊源
二、当代中国法的认知渊源
三、当代中国司法裁判中的典型裁判理由
第六章 法的渊源的法治意义
第一节 法律论证与法治
第二节 法治视野下的法的渊源
一、内部:解决法律的闭合性与开放性之间的张力
二、外部:赋予规则之治以通常优先性
第七章 回到宪法渊源问题
第一节 宪法渊源及其与相关范畴的区分
一、宪法渊源的含义与特征
二、宪法渊源、宪法部门与宪法学的研究对象
第二节 中国宪法渊源“出场”的两种情形
一、合宪性审查
二、合宪性解释
第三节 当代中国宪法“渊源”诸类型的法源地位分析
一、当代中国宪法的效力渊源
二、当代中国宪法的认知渊源
三、其余所谓“渊源”
结语
附录 习惯作为法源?——以《民法典》第10条为出发点的思考
一、引言
二、什么是法源?
三、习惯法的法源地位
四、习惯的法源地位
五、习惯的适用方式
六、结语
后记
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